Resolucin N 14.334

BUENOS AIRES, 17 de octubre de 2002

RESOLUCION N 14.334

VISTO el Expediente N 697/01 rotulado "MUÑOZ DE TORO, FERNANDO s/ Denuncia por Posible Omisión Deber de Información Ocasional por ALPARGATAS s/ Denuncia"; lo dictaminado por la Subgerencia de Coordinación Jurídica, conformidad prestada por la Gerencia de Fiscalización y Control, y

CONSIDERANDO:

I. OBJETO DE LA INVESTIGACION.

Que la investigación tuvo por objeto determinar si ALPARGATAS SAIC ("Alpargatas"), sociedad autorizada para hacer oferta pública de sus valores negociables, incurrió en violación del deber de información ocasional establecido por los artículos 2 y 3 del Capítulo XVII de las NORMAS (NT 1997) -hoy arts. 2 y 3 del Cap. XXI de las NORMAS (NT 2001)- al omitir informar a esta COMISION NACIONAL DE VALORES ("CNV") la constitución de un Fideicomiso ("el Fideicomiso") para la venta de las acciones de ALPESCA SA ("Alpesca") y EXPORPESCA SA ("Exporpesca") (en conjunto "las Acciones"), en virtud del cual transfirió su propiedad fiduciaria a su controlada, FIDUCIARIA DEL SUR SA ("Fiduciaria"); y al incurrir en demora en informar su posterior venta a IRVIN & JOHNSON SA ("I & J SA") y WALVIS AMSTERDAM MANUFACTURERS (PROPRIETARY) LIMITED ("Walvis").

Que también tuvo por objeto establecer si Alpargatas incurrió en violación a las normas citadas al omitir comunicar a esta CNV su rectificación del precio de venta de las Acciones informado en un artículo periodístico publicado en La Nación del 31-7-01, la que sí fue cursada a la BOLSA DE COMERCIO DE BUENOS AIRES ("BCBA").

II. INVESTIGACION PRELIMINAR.

1. Denuncia

Que la investigación tuvo su comienzo con motivo de la denuncia y ampliación que se formulara contra Alpargatas, sus administradores, síndicos y otros partícipes que determinare esta CNV, por incumplimiento del deber de información ocasional con relación a la constitución del Fideicomiso y posterior venta de las Acciones (fs. 16/20 vta., 34/8 y 50/1).

2. Medidas Probatorias

Que con el objeto de establecer las circunstancias en que tuvieron lugar los hechos investigados, se produjo prueba documental (fs. 1/15, 22/33, 39/49, 52/7, 65/8, 73/7, 89/97, 107/273 y 311/92), informativa (fs. 292/310) y testimonial (fs. 80/7 y 98/106).

3. Hechos

3.1. Compraventa de Acciones y Fideicomiso.

Que los hechos objeto de investigación tuvieron lugar en las siguientes fechas.

19-4-01.

Que Alpargatas y su controlada Calzado Catamarca S.A. ("Calzado") (en conjunto "los oferentes") hicieron una oferta irrevocable de venta ("Oferta del 19-4-01") de todas las Acciones emitidas y en circulación a IRVIN & JOHNSON LIMITED ("I & J"), que sería aceptada mediante transferencia por cable de U$S5.000 reembolsables (fs. 143/51).

Que el precio de venta de las Acciones ("precio de las Acciones") fue fijado en $5.000.000 más un adicional de $500.000, y el crédito de Alpesca proveniente del reclamo efectuado en el marco del régimen de reembolsos instituído por el Decreto N 2332/83, que sería cedido a Alpargatas por $17.200.000 aproximadamente ("el crédito cedido") (fs. 144/5).

Que la aceptación de la Oferta del 19-4-01 fue condicionada a la adquisición por I & J de la opción de compra de las Acciones otorgada por Alpargatas a ARROW TRADING COMPANY SA ("Arrow") el 28-8-00 ("la opción"); a la celebración de un contrato de compraventa de acciones satisfactorio para las partes y de dos convenios de cuentas custodias ("escrow agreements") (en conjunto "el contrato definitivo"); la realización de otra auditoría general ("due diligence"), otorgamiento de una moratoria por la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS y la DIRECCION GENERAL IMPOSITIVA (AFIP- DGI) y aprobación de la operación por el South African Reserve Bank (fs. 146/8 y 151).

Que I & J fue expresamente autorizada a ceder o transferir los derechos emergentes de la oferta del 19-4-01 a una sociedad controlada o vinculada (fs. 149).

20-4-01.

Que tal lo pactado, I & J adquirió la opción de compra de las Acciones, cumpliendo de tal modo con la condición impuesta para la aceptación de la Oferta del 19-4-01 (fs. 115 y 151).

23-4-01.

Que I & J aceptó la Oferta del 19-4-01 abonando la suma de U$S5.000, que se imputaría a cuenta del precio a establecerse en el contrato de compraventa de Acciones que suscribirían las partes con posterioridad (fs. 113).

9-5-01 y 10-5-01.

Que Alpargatas comunicó a la BCBA y esta CNV, respectivamente la realización de negociaciones para una inversión en las subsidiarias Alpesca y Exporpesca, que el crédito cedido no se hallaba incluido en ella y que la concreción de la operación estaba sujeta a llegar a un acuerdo contractual satisfactorio; la obtención de la consolidación de las deudas del grupo frente a los organismos recaudadores; una nueva auditoría y due diligence sobre Alpesca y Exporpesca (fs. 3 y 73).

29-5-01.

Que mediante contrato protocolizado en Escritura N 341, Alpargatas constituyó Fideicomiso con la totalidad de las Acciones cuya titularidad ostentaba, siendo autorizada para ello por su directorio el 28-5-01 (fs. 40/3, 45/9, 107, 153/61 y 172).

Que por este contrato Alpargatas transfirió a Fiduciaria la propiedad de V$N 13.018.437 acciones ordinarias (s/ total de V$N 13.018.440) y V$N 4.366.816 acciones preferidas (total) de Alpesca y V$N 5.969.969 (s/ total de V$N 5.969.972) acciones ordinarias de Exporpesca (fs. 153/5).

24-7-01.

Que en cumplimiento de lo pactado el 23-4-01, Alpargatas, Calzado y Fiduciaria ("los vendedores") emitieron otra oferta irrevocable a Walvis e I & J SA ("los compradores"), subsidiarias de I & J, para la venta del 100% de las Acciones y todos los derechos de voto cuya "venta y transferencia y pago del precio de compra" tendría lugar "en la fecha de cierre" de la operación (fs. 107/266, 110 y 113).

Que esta oferta comprendió: V$N13.018.440 acciones ordinarias y V$N4.366.816 acciones preferidas de Alpesca y V$N5.969.972 acciones ordinarias de Exporpesca (fs. 110).

Que se dispuso que la oferta se consideraría irrevocablemente aceptada cuando los compradores depositaran el precio de las acciones en la cuenta escrow A ("escrow account A") en el ABN-Amro ("escrow agent") a la fecha de cierre (fs. 113 y 246).

Que los vendedores hicieron constar que los compradores el 23-4-01 abonaron la suma de U$S5.000 a cuenta del precio de las Acciones, sujeta a la terminación de la transacción contemplada en la oferta, y que dicho monto sería descontado del precio que finalmente se estipulara y depositara en la escrow account A (fs. 113).

Que el precio definitivo de las acciones fue de $5.142.412 con más $500.000 y la cesión a Alpargatas del crédito cedido por un valor de $17.200.041 con más sus intereses hasta la fecha de cierre (fs. 111).

Que los vendedores declararon y garantizaron que la moratoria referida a impuestos nacionales y contribuciones a la seguridad social había sido válidamente otorgada por la AFIP-DGI (fs. 122).

Que fue establecido que en la fecha de cierre los vendedores celebrarían, entre otros, los actos y entregarían los documentos enunciados en el artículo 6.1. de la oferta del 24-7-01 (fs. 115/8), los cuales se considerarían como realizados simultáneamente.

Que entre dichos documentos se cuenta la entrega de copia de las resoluciones de los directorios de Alpargatas y Fiduciaria en las cuales se aprobó la oferta del 19-4-01; el otorgamiento de la opción a Arrow, la cesión de esta opción a los compradores y la oferta del 24-7-01; y las cartas de renuncia de directores y síndicos de Alpesca y Exporpesca (fs. 115/6).

Que en la fecha de cierre también Alpesca y Exporpesca debían celebrar asambleas de accionistas en las que se aceptarían esas renuncias, nombrarían los directores y síndicos nominados por los compradores y aprobaría la cesión del crédito cedido (fs. 115).

Que a esa fecha también los directorios de Alpesca y Exporpesca debían celebrar reuniones en las que se cursaría notificación de la transferencia de las Acciones y de su registración en el Libro de Registro de Acciones, haría entrega de los títulos representativos de las acciones, los Libros comerciales de ambas sociedades, estatutos y opinión del asesor legal de los vendedores (fs. 116).

Que fue establecido que esta oferta junto con sus anexos (exhibits) contenía el acuerdo completo y derogaba, con respecto a las transacciones, todos los convenios y entendimientos anteriores entre las partes (fs. 137).

26-7-01.

Que vendedores y compradores suscribieron el contrato de Escrow A, para el depósito del precio correspondiente a la compraventa de las Acciones (fs. 294/302).

Que el directorio de Fiduciaria aprobó la oferta del 24-7-01, explicitando que procedería a su firma y transferencia de las Acciones a I & J SA y Walvis y cumplimentaría con los otros fines del Fideicomiso (fs. 317).

Que Alpargatas otorgó fianza por el cumplimiento de las obligaciones asumidas en la oferta de venta realizada por Fiduciaria con fecha 3-7-01 (fs. 385).

Que el asesor legal de Alpargatas, Calzado y Fiduciaria, Dr. Pedro L. MORELLI, emitió dictamen con relación a la legalidad de la compraventa de las Acciones (fs. 390).

27-7-01.

Que los accionistas de Alpesca celebraron asamblea general ordinaria y extraordinaria, aceptaron las renuncias de los directores y síndicos salientes, designaron los nominados por los compradores y aprobaron la cesión del crédito cedido (fs. 365/8).

Que los accionistas de Exporpesca celebraron asamblea general ordinaria y extraordinaria, aceptaron las renuncias de sus directores y síndicos y designaron los nominados por los compradores (fs. 370/3).

31-7-01.

Que conforme surge del Libro de Registro de Acciones, en esta fecha las acciones ordinarias y preferidas de la firma Alpesca fueron transferidas a I & J SA y Walvis (fs. 331).

Que en esta fecha también, como se desprende del Libro de Registro de Acciones, las acciones ordinarias de Exporpesca fueron transferidas a I & J SA y Walvis (fs. 333).

Que mediante comunicación cursada a la BCBA solamente, Alpargatas rectificó la información publicada en La Nación del 31-7-01 sobre la venta de las "empresas Alpesca y Exporpesca", aclarando que el "precio de la operación (la suma de $60 millones) no [tenía] ningún asidero real" (fs. 52/4).

13-8-01 y 14-8-01.

Que Alpargatas informó a la BCBA y esta CNV, respectivamente, que el 10-8-01 por la tarde se dio cumplimiento a "los últimos actos aún pendientes para la venta de las empresas Alpesca S.A. y Exporpesca S.A." a Walvis e I & J S.A. y el precio pactado (fs. 57 y 74/6).

10-10-01.

Que en declaración testimonial, la Dra. SCHIAVONE expuso que la compraventa de acciones se celebró a fines de julio o principios de agosto y que el cumplimiento de las condiciones ya se había cumplido a esa fecha (fs. 84).

26-10-01 y 11-12-01.

Que en ocasión de cumplimentar con el requerimiento formulado por esta CNV el 22-10-01 y 3-12-01, Alpargatas remitió todos los exhibits solicitados con excepción de los consignados a fojas 311/2, entre ellos, las actas de reuniones de los directorios de Alpesca y Exporpesca (fs. 103/4, 181 y 311/92).

Que en esa oportunidad informó también que no existía acta de cierre o closing porque la aceptación irrevocable de la oferta y todos sus términos se materializó mediante el depósito del precio de compra en la escrow account A (fs. 112).

3.2. Información Contable.

Que el Patrimonio Neto de Alpargatas correspondiente al ejercicio anual cerrado el 31-12-00 ascendía a $96.808.358 y el del 2 trimestre cerrado el 30-6-01 a $45.918.472 (fs. 96/7).

Que el Patrimonio Neto de Alpesca al 30-6-01 ascendió a $5.474.426 y el de Exporpesca a $6.252.543 (fs. 394/6).

Que al Fideicomiso se transfirió la propiedad fiduciaria de activos por un total de V$N23.355.225, constituyendo una operación que representó un 24,13% aproximadamente del patrimonio neto de Alpargatas correspondiente al ejercicio cerrado el 31-12-00 (fs. 286).

Que la venta de las Acciones también tuvo una significatividad similar puesto que el precio de compra a diciembre de 2000 informado por Alpargatas ascendió a $22.800.041 (fs. 93 y 108).

3.3. Sociedades y Personas Físicas Relacionadas.

Que a la época de los hechos investigados Alpargatas era la sociedad controlante de Alpesca, Exporpesca y Fiduciaria, siendo sus directores titulares los señores Guillermo GOTELLI, Horacio SCAPARONE, Víctor Enrique ROMANO, William August FRANKE, José María FERNANDEZ ALARA, Richard Paul SHIFTER y Carson MCKISSICK y los miembros titulares de su consejo de vigilancia, los señores Pedro LELLA, Jorge Antonio ACEIRO y Martín PAZ ALLENDE (fs. 268).

III. NORMATIVA APLICABLE.

Que el artículo 2 del Capítulo XVII de las NORMAS (NT 1997) -hoy art. 2 del Cap. XXI de las NORMAS (NT 2001)- impone a los participantes en el ámbito de la oferta pública y en particular a los administradores e integrantes del órgano de fiscalización de las entidades emisoras, el deber de informar a esta CNV todo hecho o situación que por su importancia sea apto para afectar sustancialmente la colocación o curso de negociación de los valores negociables de la emisora.

Que, a tenor de la misma norma, la información esencial o relevante debe comunicarse inmediatamente de producido el hecho o de conocido, si se hubiere originado en terceros, y en forma completa y veraz.

Que este deber de comunicar información veraz y completa conlleva la obligación de formular todas las aclaraciones o rectificaciones necesarias para que la información divulgada no sea confusa o engañosa; la de abstenerse de omitir información esencial o toda especificación o detalle igualmente necesarios para que la información divulgada no induzca a error o engaño.

Que el artículo 3 del Capítulo XVII de las NORMAS (NT 1997) -hoy art. 3 del Cap. XXI de las NORMAS (NT 2001)- enuncia a título ejemplificativo una serie de supuestos considerados por la normativa con idoneidad para afectar la colocación o curso de negociación de lo valores negociables.

Que el artículo 3 inciso d) del Capítulo XVII de las NORMAS (NT 1997) -hoy art. 3 inciso 4 del Cap. XXI de las NORMAS (NT 2001)- ordena informar la decisión sobre inversiones extraordinarias, operaciones financieras o comerciales de magnitud que tengan incidencia sobre la situación de la entidad.

Que el artículo 3 inciso p) del Capítulo XVII de las NORMAS (NT 1997) -hoy art. 3 inciso 16 del Cap. XXI de las NORMAS (NT 2001)- también impone el deber de informar hechos de cualquier naturaleza que puedan afectar la situación económica, financiera o patrimonial de las sociedades controladas y controlantes, inclusive la enajenación y gravamen de partes importantes de su patrimonio.

Que el artículo 3 inciso 14) del Capítulo XXI de las NORMAS (NT 2001) pone en cabeza de la emisora, sus directores y síndicos, el deber de informar la adquisición o venta de acciones u obligaciones convertibles de otras sociedades, cuando las sumas excediesen en conjunto el 10% del patrimonio neto de la inversora o la sociedad participada.

IV. VALORACION DE LOS HECHOS.

1. El Fideicomiso.

Que el 28-5-01 el Directorio de Alpargatas adoptó la decisión de constituir el Fideicomiso y el 29-5-01, Alpargatas como fiduciante transfirió a Fiduciaria en carácter de fiduciario, la propiedad de V$N13.018.437 acciones ordinarias y V$N4.366.816 acciones preferidas, de Alpesca y V$N5.969.969 acciones ordinarias de Exporpesca, es decir, prácticamente el 100% de esos activos, con excepción de un total de SEIS (6) acciones (fs. 152/62).

Que mediante esta operación Alpargatas constituyó un patrimonio separado con afectación específica tal lo dispuesto en el artículo 14 de la Ley N 24.441, que representó la salida de activos por un valor aproximadamente del 24,13% de su Patrimonio Neto correspondiente al ejercicio cerrado el 31-12-00 (fs. 96/7, 110, 154 y 286).

2. La Compraventa de las Acciones

Que el 23-4-01 (oferta del 19-4-01 y aceptación mediante depósito de U$S5.000) los vendedores celebraron con los compradores un contrato de venta del 100% de las Acciones teniendo en cuenta el patrimonio de las dos sociedades (fs. 113, 143/5 y 148).

Que por aplicación de los artículos 450 y 207 del Código de Comercio y artículo 1435 y concordantes del Código Civil ("CC"), esta transacción poseyó los elementos esenciales de una compraventa de acciones, pues los vendedores se obligaron a transferir la propiedad de las acciones y respectivos derechos, y a entregar sus títulos representativos y los compradores, a adquirirlas y pagar un precio cierto en dinero.

Que este contrato tuvo carácter de preliminar toda vez que las partes sujetaron dicho acuerdo a la celebración de un contrato de compraventa ulterior con todos sus detalles a satisfacción de las partes y otros convenios complementarios ("el contrato definitivo").

Que Guillermo Borda ha sostenido en este sentido que en los contratos preliminares las partes expresan su acuerdo sobre las bases esenciales de la negociación pero sin cerrar todavía el acuerdo definitivo, sea por falta de conformidad o porque se necesita un estudio más profundo de sus implicancias (Tratado de Der. Civ. Arg., Obligaciones II, Perrot, Bs. As., 1971, pág. 173).

Que este contrato preliminar revistió carácter de condicional pues se sujetó también a dos condiciones suspensivas básicamente: la aprobación de la transacción por el South African Reserve Bank y el otorgamiento de una moratoria por la AFIP-DGI (fs. 146 y 150).

Que el artículo 1370 inciso 1 del CC regula la compraventa condicional indicando que "mientras pendiese la condición, ni el vendedor tiene la obligación de entregar la cosa vendida, ni el comprador de pagar el precio..."

Que cuando la condición es suspensiva entonces "...el nacimiento de la relación defintiva está subordinado a la producción del hecho futuro y esa relación nace y es exigible una vez cumplida la condición" (Belluscio et al, Cód. Civ. coment. anot. y conc. Astrea, 1992, t.6, pág. 472).

Que la compraventa de las Acciones habría de perfeccionarse entonces cuando se cumplieran las condiciones suspensivas mencionadas y se instrumentase, además, el contrato definitivo antes indicado.

Que en cumplimiento del contrato preliminar, el 24-7-01 los vendedores otorgaron el contrato de compraventa definitivo acordándole la forma de una oferta irrevocable de venta, cuya aceptación irrevocable realizarían los compradores mediante el depósito del precio de las acciones en la escrow account A (fs. 107/41).

Que los vendedores declararon y garantizaron que la moratoria referida a impuestos nacionales y contribuciones a la seguridad social, había sido válidamente otorgada por la AFIP-DGI (fs. 122).

Que el otorgamiento mismo de la oferta del 24-7-01 y declaración testimonial de la Dra. Schiavone en cuanto al cumplimiento de las condiciones, indican que la referida a la aprobación de la compraventa por el South African Reserve Bank ya se había cumplido a esa fecha (fs. 84).

Que sin perjuicio de que los vendedores establecieron que la aceptación irrevocable de la oferta se realizaría mediante depósito en la escrow account A, existen diversos indicios que permiten inferir que la aceptación simple de esa oferta -perfeccionamiento del contrato de compraventa definitivo- tuvo lugar con antelación al 31-7-01 (fs. 113).

Que es indicativa de esta circunstancia, la rectificación que Alpargatas realizó el 31-7-01 al artículo de igual fecha publicado en La Nación, donde expuso que los $60 millones que se indicaban como precio por la venta de Alpesca y Exporpesca no tenía asidero real (fs. 52, 54, 85 y 270/3).

Que también indican que esta aceptación simple -por contraposición a la irrevocable a través del depósito- tuvo lugar antes del 31-7-01, el otorgamiento de distintos actos y contratos por parte de vendedores y compradores pactados para ocurrir en la fecha de cierre de la compraventa, respecto de la cual Alpargatas informó que no se había confeccionado acta de cierre o closing (fs. 115/8).

Que con fecha 26-7-01 el directorio de Fiduciaria aprobó la oferta del 24-7-01, indicando que procedería a la transferencia de las acciones a I & J SA y Walvis (fs. 117), Alpargatas otorgó fianza por las obligaciones asumidas por Fiduciaria (fs. 385), su asesor corporativo emitió opinión en cuanto a la legalidad de la compraventa (fs. 390) y los compradores y vendedores suscribieron contrato de escrow para la constitución de la escrow account A (fs. 294/302).

Que el 27-7-01 en asamblea general ordinaria y extraordinaria los accionistas de Alpesca aceptaron las renuncias de directores y síndicos salientes y designaron los directores y síndicos nominados por los compradores (fs. 365/8 y 370/3).

Que en igual fecha tuvo lugar también la asamblea general ordinaria y extraordinaria de Exporpesca en la cual sus accionistas aceptaron las renuncias de directores y síndicos salientes y designaron los directores y síndicos nominados por los compradores (fs. 365/8 y 370/3).

Que estos actos indican que el 27-7-01 los compradores habían aceptado la oferta del 24-7-01, caso contrario, no habrían nominado los ejecutivos que asumirían la administración y control de las sociedades Alpesca y Exporpesca.

Que estas designaciones pueden considerarse también una manifestación tácita de la voluntad de los compradores en cuanto a la aceptación de la oferta del 24-7-01 en un todo de acuerdo con lo prescripto por los artículos 1145 y 1146 del CC.

Que tal como surge del Libro de Registro de Acciones de Alpesca, el 31-7-01 fue registrada la transmisión del total de acciones a favor de los compradores I & J SA y Walvis, lo cual indica también que a esa fecha había sido cursada ya la notificación prescripta por el artículo 215 de la LSC (fs. 331).

Que también surge del Libro de Registro de Acciones de Exporpesca que el 31-7-01 fue registrada la transmisión del total de acciones a favor de los compradores I & J SA y Walvis, lo cual indica también que a esa fecha ya había sido cursada la notificación prevista en el artículo 215 de la LSC (fs. 333).

Que si bien la transferencia de la propiedad sobre las acciones surte efectos contra la sociedad y terceros desde su inscripción en el Registro, la compraventa al ser un contrato consensual -no formal-, que se perfecciona con el consentimiento mutuo otorgado por las partes, es oponible entre éstas desde su celebración.

Que la transferencia de las acciones -obviamente dispuesta por sus titulares- indica entonces que el consentimiento que perfeccionó la compraventa definitiva había sido ya otorgado al 31-7-01, y el hecho de que la aceptación de la oferta del 24-7-01 fuese revocable por los compradores hasta la fecha en que tuviera lugar el depósito del precio de compra en la escrow account A, no resulta óbice para ello (fs. 330/3).

Que esta transferencia indica también principio de ejecución de la mentada compraventa, pues los vendedores mediante el otorgamiento de este acto ejecutaron la prestación a su cargo, cual era, la de transferir la propiedad de las Acciones, por virtud de la cual los compradores resultaron propietarios de los respectivos títulos (Zunino, Jorge Osvaldo. Régimen de Sociedades Comerciales Ley 19550, 15. Ed. act. y amp., coment. art. 215 LSC, pág. 212).

Que perfeccionada la compraventa, también indicaría principio de ejecución el pago a cuenta del precio de compra realizado por los compradores, cuya constancia fue consignada en la oferta del 24-7-01 (fs. 113).

Que la compraventa de acciones fue recién comunicada a la BCBA el 13-8-01 y a este Organismo con fecha 14-8-01 (fs. 92/4).

V. LAS POSIBLES INFRACCIONES.

Que los artículos 2 y 3 incisos d) y p) del Capítulo XVII de las NORMAS (NT 1997) respectivamente, imponen a las emisoras, sus administradores y síndicos el deber de informar inmediatamente de producido: todo hecho o situación con idoneidad para afectar sustancialmente el curso de negociación de los valores negociables de la emisora; la decisión sobre operaciones financieras o comerciales de magnitud que tengan incidencia sobre la situación de la emisora; y hechos que puedan afectar la situación económica, financiera o patrimonial de las sociedades controladas y controlantes.

Que la constitución del Fideicomiso, por implicar la salida de activos que representaban un 24,13% aproximadamente del Patrimonio Neto de Alpargatas al 31-12-00 y que no le generó una contraprestación en lo inmediato, constituyó por su significatividad un hecho con idoneidad para afectar el curso de negociación de sus valores negociables (fs. 97, 153/61 y 286).

Que la comunicación efectuada por Alpargatas el 9-5-01 a la BCBA y el 10-5-01 a esta CNV con respecto a la realización de tratativas para la venta de las Acciones -activos incorporados al Fideicomiso- constituyó un reconocimiento de que esa salida del patrimonio tenía carácter de información relevante, caso contrario, no se advierte ningún objeto para su realización (fs. 2/3).

Que la enajenación de las Acciones incidía en la situación de la emisora surge además de la declaración formulada por el Ingeniero Gotelli, quien en reunión de directorio de Alpargatas destacó que ello coadyuvaría al fortalecimiento financiero del grupo (fs. 314).

Que la transferencia de la propiedad fiduciaria produjo el cambio de la sociedad controlante de Alpesca y Exporpesca, lo cual también podía afectar su situación patrimonial.

Que todo lo expuesto indica que la creación del Fideicomiso constituía una operación de magnitud con consecuencias de índole patrimonial tanto para Alpargatas, como para sus controladas, Alpesca y Exporpesca.

Que en razón de ello, la decisión de celebrar el Fideicomiso -adoptada por el directorio de Alpargatas el 28-5-01- correspondía que fuera comunicada a esta CNV de inmediato tal lo prescripto en los artículos 2 y 3 incisos d) y p) de las NORMAS (NT 1997) (fs. 172).

Que los artículos 2 y 3 inciso 14 del Capítulo XXI de las NORMAS (NT 2001) imponen el deber de informar la venta de acciones de las sociedades controladas cuando las sumas excediesen en conjunto el 10% del patrimonio neto de la sociedad participada.

Que el contrato definitivo de compraventa de las Acciones, tal lo consignado supra habría quedado perfeccionado como máximo el 31-7-01, fecha en que tuvo lugar la transferencia de las Acciones a los compradores (fs. 331 y 333).

Que por aplicación del artículo 2 citado, Alpargatas tendría que haber informado a esta CNV la venta de las Acciones de sus controladas Alpesca y Exporpesca a más tardar el 1-8-01, deber que no cumplimentó.

Que Alpargatas recién cursó esta comunicación el 14-8-01, es decir, con una demora aproximada de CATORCE (14) días corridos contados a partir del 1-8-01 (fs. 74/6).

Que el artículo 2 del Capítulo XXI de las NORMAS (NT 2001) impone el deber de comunicar a esta CNV información relevante veraz y completa, de lo cual deriva la obligación de efectuar aclaraciones o rectificaciones a fin de que esa información divulgada no resulte confusa o engañosa.

Que Alpargatas omitió informar a esta CNV la rectificación de información que cursó a la BCBA con respecto al precio de venta de las Acciones de Alpesca y Exporpesca (fs. 52).

VI. CONCLUSION.

Que la información reunida hasta el presente amerita concluir con carácter provisional que Alpargatas se halla incursa en posible infracción al deber de información ocasional en los términos de los arts. 2 y 3 incisos d) y p) del Capítulo XVII de las NORMAS (NT 1997), por haber omitido comunicar a esta CNV la decisión de constituir el Fideicomiso; y en posible infracción a los artículos 2 y 3 inciso 14 del Capítulo XXI de las NORMAS (NT 2001) al haber incurrido en demora al comunicar a esta CNV la venta de las Acciones y omitido comunicar a esta CNV la rectificación cursada a la BCBA con fecha 31-7-01.

Que este deber de información ocasional reposa tanto en cabeza de los administradores de las emisoras de valores negociables, como de los integrantes de su órgano de fiscalización, obligación que aparece en principio como incumplida en estas actuaciones.

Que de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 281 inciso g) de la Ley N 19.550, en las sociedades que organizan el consejo de vigilancia, es este órgano el que ejerce las funciones de control acordadas a síndicos o miembros de la comisión fiscalizadora, con lo cual ambos órganos son equivalentes.

Que los directores y miembros del consejo de vigilancia mencionados en el apartado II.3.3. de esta Resolución, cumplían funciones en la emisora, con lo cual a ellos correspondía proveer lo conducente para cumplimentar con el deber de información ocasional antes mencionado.

Que en razón de lo expuesto resulta procedente sustanciar sumario administrativo en los términos de la Ley N 17.811, con intervención de los sumariados.

Que en virtud de lo dispuesto por el artículo 1 inciso c) del Capítulo XXIX de las NORMAS (NT 2001), se deja constancia en forma expresa que las referidas posibles infracciones reciben en esta instancia un encuadramiento legal meramente provisorio.

Que la presente se dicta en uso de las atribuciones conferidas por los artículos 12 y concordantes de la Ley N 17.811 (mod. por Decreto N 677/01).

Por ello,

LA COMISION NACIONAL DE VALORES

RESUELVE:

ARTICULO 1.- Instruir sumario a: ALPARGATAS S.A.I.C., sus directores señores: Guillermo GOTELLI (DNI 6.408.340), Horacio SCAPARONE, Víctor Enrique ROMANO (DNI 10.141.053), William August FRANKE (Estadounidense, Pasaporte 152.343.660), José María FERNANDEZ ALARA (DNI 5.188.983), Richard Paul SHIFTER (Estadounidense, Pasaporte 152.442.487) y Carson R. MCKISSICK (Estadounidense Pasaporte 150.490.872) y miembros titulares de su consejo de vigilancia, señores Pedro LELLA (LE 4.225.084), Jorge Antonio ACEIRO (LE 4.215.067) y Martín PAZ ALLENDE (CI 5.329.002) por posible infracción a los artículos 2 y 3 incisos d y p del Capítulo XVII de las NORMAS (NT 1997) hoy arts. 2 y 3 incisos 4 y 16 del Cap. XXI de las NORMAS (NT 2001)- y artículos 2 y 3 inciso 14 del Capítulo XXI de las NORMAS (NT 2001).

ARTICULO 2.- Designar conductor del sumario al señor Director Dr. Jorge Lores.

ARTICULO 3.- Encomendar a la Subgerencia de Asesoramiento Legal la designación del profesional de apoyo dentro de los TRES (3) días de la presente Resolución (conf. art. 1 inc. d) del Cap. XXIX "Procedimiento Sumarial" de las NORMAS (NT 2001), incorporado por RG N 400/02).-

ARTICULO 4.- Fijar la audiencia preliminar conforme disponen los artículos 12 último párrafo de la Ley N 17.811 y 8 del Capítulo XXIX "Procedimiento Sumarial" de las NORMAS (NT 2001) para el día 17.12.2002 a las 11 hs.-

ARTICULO 5.- Regístrese y notifíquese con copia autenticada de la presente Resolución a todos los sumariados por el término y bajo apercibimiento de ley.

ARTICULO 6.- Notifíquese con copia autenticada de la presente Resolución a la BOLSA DE COMERCIO DE BUENOS AIRES para su publicación en su Boletín Diario e incorpórese en el sitio Web del Organismo en www.cnv.gov.ar.-

Firmado: J. Andrés Hall, Hugo L. Secondini, María Silvia Martella, Narciso Muñoz, Jorge Lores.