Resolución Nº 13.972

BUENOS AIRES, 11 de octubre de 2001.-

                        VISTO el Expediente Nº 787/01 rotulado “ALPARGATAS S.A.I.C s/ posible infracción al artículo 2º de la Ley Nº 23.576”, lo dictaminado por la Subgerencia de Coordinación Jurídica; conformidad prestada por la Gerencia de Fiscalización y Control; y

                        CONSIDERANDO:

                        Que la asamblea general ordinaria de accionistas de ALPARGATAS S.A.I.C. (ALPARGATAS o la Emisora), celebrada el 10 de octubre de 1991, autorizó la emisión de obligaciones negociables escriturales convertibles en acciones (ONs) por un valor nominal u$s70.000.000 a una tasa del 9%, cuya oferta pública fue autorizada por esta COMISION NACIONAL DE VALORES (CNV) mediante Resolución Nº 9295 del 7 de noviembre de 1991 (fs. 449/453).

                        Que el prospecto de emisión, publicado en el Boletín Diario de la BOLSA DE COMERCIO DE BUENOS AIRES (BCBA) el 11 de noviembre de 1991, estableció que el capital se iba a amortizar totalmente en una sola cuota el 15 de marzo de 1998, aunque la Emisora podía disponer del rescate total de ONs convertibles en circulación luego de transcurridos dos años contados a partir del primer pago de intereses (fs. 121).

                        Que la emisión se efectuó con garantía común y con rango “parí passu” frente a toda otra emisión de ONs convertibles de ALPARGATAS en circulación o a emitirse en el futuro (fs. 119).

                        Que ALPARGATAS emitió dos títulos globales cartulares, nominativos no endosables a nombre de BANCO ROBERTS S.A. (ROBERTS) –actualmente HSBC BANK ARGENTINA S.A. (HSBC)- en la República Argentina y de CEDE & Co. como titular nominado de The Depositary Trust Company (DTC), en los Estados Unidos de Norteamérica, y por cuenta y orden de los respectivos suscriptores de ONs convertibles (fs. 127).

                        Que el título global a nombre del ROBERTS fue identificado como “local” o “tramo local” y el título global a nombre de CEDE & Co. en una cuenta de DTC, como “internacional” o “tramo internacional” (fs. 2 y 15).

                        Que la Emisora designó a MORGAN GUARANTY TRUST COMPANY OF NEW YORK (MORGAN) como principal agente de registro y agente fiscal y de pago, y a ROBERTS como subagente de registro y agente de conversión de ONs en la Argentina (conf. fs. 15, 22 y 127, respectivamente).

                        Que MORGAN cedió posteriormente sus derechos a FIRST TRUST NEW YORK y que esta entidad cambió su denominación por US BANK TRUST NATIONAL ASSOCIATION (fs. 16).

                        Que en esta CNV se denunció que ALPARGATAS pagó a su vencimiento ONs representadas en el título global local, pero que no hizo lo propio con ONs representadas en el título global internacional (fs. 218/vta/219vta, 220/vta, 231/vta, y 465/466, 474, respectivamente).

                        Que HSBC mediante nota del 15 de enero de 2000, informó a esta CNV que “... el tramo de Obligaciones Negociables correspondientes al Título Global denominado” “local ha sido pagado o cancelado, conforme nos fuera informado por la emisora.  No” “obstante, sigue aún existiendo el registro escritural respecto a las obligaciones citadas, en” “virtud de encontrarse aún pendiente obligaciones correspondiente al Títulos [sic] Global” “Internacional, y, constituir todas las obligaciones negociables citadas parte de una misma” “emisión” (fs. 2).

                        Que carta documento de igual tenor y contenido fue enviada por HSBC a uno de los denunciantes (fs. 160/161).

                        Que lo expuesto fue confirmado por el apoderado de ALPARGATAS, Dr. Pedro MORELLI, quien declaró que las ONs “... fueron pagadas parcialmente [...]” “Cuando llegó el vencimiento el monto a pagar por las ON acá estaba acreditado en” “Banco Roberts, que acreditó los importes correspondientes a cada uno de los tenedores.”  “Pero el dinero para cubrir las ON en DTC no se pudo obtener por lo que ocurrió el” “default” (conf. resp. Nº 5 a fs. 16).

                        Que a fin de corroborar lo denunciado, el 24 de abril de 2001 esta CNV realizó una inspección al HSBC, donde recibió fotocopia del registro de tenedores locales desde el 13 de enero de 1998 hasta la fecha de la inspección (fs. 238/262).

                        Que en esa oportunidad, fue manifestado que “... ALPARGATAS giró el” “dinero al HSBC por las ONs convertibles y HSBC pagó a quienes se presentaron y va a” “pagar a quienes se presenten en el futuro” (fs. 263); esto último en alusión a que todavía existen obligacionistas que no se presentaron al cobro (cfr. fs. 268/288, 420 y 487).

                        Que el 30 de abril de 2001, HSBC remitió a este Organismo copia de la documentación respaldatoria del rescate de cada uno de los tenedores y las liquidaciones pendientes de pago y registro de obligacionistas (fs. 264/419).
                        Que en la nota que acompañaba la documentación, HSBC manifestó que
“La Sociedad de la referencia [ALPARGATAS] con fecha del 15 de marzo de 1998, puso” “a disposición de los Señores Obligacionistas inscriptos en el Registro respectivo la” “cantidad de U$S 7.723.444 [...] A la fecha se han pagado U$S7.689.437, quedando un” “remanente pendiente de pago U$S 34.007” (fs. 420).

                        Que el valor nominal total registrado en el título global local ascendía a U$S 10.524.097 más U$S 960.261 en concepto de intereses, pero un obligacionista le habría refinanciado la deuda a ALPARGATAS por un valor de U$S 3.760.914, con lo que la Emisora vio disminuido el monto a abonar correspondiente al tramo local (fs. 420).

                        Que según nota publicada por ALPARGATAS en el Boletín Diario de la BCBA, al 4 de enero de 2001 existía un monto de U$S 6.248.000 de ONs convertibles con vencimiento al 15 de marzo de 1998 en circulación (fs. 164).

                        Que uno de los denunciantes cursó carta documento a cinco de los miembros del directorio y a la totalidad del consejo de vigilancia en funciones a la fecha de los hechos examinados para que se le informe si ALPARGATAS había cancelado el tramo local (fs. 165/167, 172/178, 182/186, 190/194 y 195/200, respectivamente).

                        Que ante este requerimiento, los apoderados de la Emisora respondieron que no tenían deber de información que los obligue a dar respuesta a las intimaciones del denunciante (fs. 422).

                        Que el denunciante mencionado reiteró el envío de carta documento a los destinatarios antes indicados, a fin de que ratifiquen o rectifiquen lo informado por HSBC referente a que la Emisora pagó ONs correspondientes al tramo local (fs. 424/425, 428/429, 444/445, 432/433, 434/435, 436/437, 440/441 y 442/443, respectivamente).
                        Que los miembros del consejo de vigilancia se remitieron a lo contestado por carta documento de fs. 422 (fs. 423).

                        Que el artículo 2º primera parte de la Ley Nº 23.576 de ONs (LON) establece que: “Pueden emitirse diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada” “clase se otorgarán los mismos derechos”.

                        Que el prospecto estableció dos sistemas de registración distintos (fs. 126 y 127) de una única clase dentro de la tercera emisión, la “...convertibles en acciones” “ordinarias de la emisora...” (fs. 119).

                        Que de la lectura del prospecto no surge privilegio ni tratamiento diferencial para el pago de alguno de los tramos en particular (fs. 490, 503, 509).

                        Que la emisión se trató de un único empréstito y no de tantos empréstitos como obligaciones negociables se emitieron (fs. 509).

                        Que a mayor abundamiento, tal como lo señala la Gerencia de Emisoras, el prospecto “alude reiteradamente a `todos los pagos´ y que los títulos respectivos se” “encontraban agrupados en una única emisión que no distinguía la existencia de clases,” “por lo cual deben `otorgar los mismos derechos´ (art. 17 Ley 17.811)” (fs. 511, cfr. fs. 120).

                        Que el artículo 281 inciso a) de la Ley Nº 19.550 de Sociedades Comerciales (LSC) establece que dentro de las funciones del consejo de vigilancia se encuentran las de fiscalizar al directorio, pudiendo examinar la contabilidad social, los bienes sociales, y realizar arqueos de caja.

                        Que el artículo 294 inciso 9º de la LSC, extensivo a los miembros del consejo de vigilancia por aplicación del artículo 281 inciso g) de la misma ley, establece el deber por parte del órgano interno de contralor de vigilar que el resto de los órganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias.

                        Que por lo hasta aquí expuesto, se advierte la posibilidad de infracción al artículo 2º de la Ley Nº 23.576, por parte de ALPARGATAS y de sus directores titulares a la época de los hechos examinados al pagar solamente ONs representadas en el título global local, con afectación del principio de igualdad entre los obligacionistas.

                        Que los directores titulares al momento del vencimiento de la tercera emisión de ONs convertibles valor nominal $70.000.000 al 9% –15 de marzo de 1998- eran los señores Patricio E. ZAVALIA LAGOS, Guillermo GOTELLI, Carlos D. TRAMUTOLA, Alan R. CLUTTERBUCK, Arnoldo HAX, Steven T. DARCH, Adalbert KRIEGER VASENA, Jorge H. FORTEZA, Luis P. PAGANO, Richard P. SHIFTER y William A. FRANKE (fs. 514).

                        Que como es de público y notorio, el señor Adalbert KRIEGER VASENA falleció durante el transcurso del año 2000.

                        Que los miembros del consejo de vigilancia al momento del vencimiento de ONs mencionadas, señores consejeros de vigilancia Pedro LELLA, Jorge A. ACEIRO y Martín PAEZ ALLENDE (fs. 515), habrían cometido una posible infracción a los artículos 281 incisos a) y g) y 294 inciso 9º de la Ley Nº 19.550.

                        Que por ello, corresponde instruir sumario a ALPARGATAS S.A.I.C., sus directores titulares y consejeros de vigilancia antes mencionados, a los efectos de determinar su responsabilidad en las posibles infracciones anteriormente señaladas.

                        Que la presente se dicta en virtud de las facultades conferidas por los artículos 10 y 12 de la Ley Nº 17.811.

 

                        Por ello,

LA COMISION NACIONAL DE VALORES

RESUELVE:

ARTICULO 1º.- Instruir sumario a ALPARGATAS S.A.I.C. y a sus directores titulares a la época de los hechos examinados señores Patricio E. ZAVALIA LAGOS, Guillermo GOTELLI, Carlos D. TRAMUTOLA, Alan R. CLUTTERBUCK, Arnoldo HAX, Steven T. DARCH, Jorge H. FORTEZA, Luis P. PAGANO, Richard P. SHIFTER y William A. FRANKE por posible infracción al artículo 2º de la Ley Nº 23.576 de Obligaciones Negociables; y consejeros de vigilancia señores Pedro LELLA, Jorge A. ACEIRO, Martín PAEZ ALLENDE por posible infracción a los artículos 281 incisos a) y g) y 294 inciso 9º de la Ley Nº 19.550 de Sociedades Comerciales.

ARTICULO 2º.- Designar Conductor del sumario al señor Director DR. HUGO SECONDINI.

ARTICULO 3º.- Correr traslado de los cargos a todos los sumariados por el término y bajo apercibimiento de Ley con copia autenticada de la presente Resolución.

ARTICULO 4º.- Regístrese y notifíquese con copia autenticada de la presente Resolución a la BOLSA DE COMERCIO DE BUENOS AIRES, a los efectos de su publicación en su Boletín Diario e incorpórese en el sitio web del organismo en www.cnv.gov.ar.-

FIRMADO: J. Andrés Hall, Jorge Lores, María Silvia Martella, Hugo L. Secondini, Carlos E. Weitz.